إتقان استراتيجية صياغة العقود للتميّز القانوني في دولة الإمارات
نادراً ما يؤدي العقد المُعدّ وأحد النظامين القانونيين في دولة الإمارات في الذهن، والمتنازَع فيه أمام النظام الآخر، بالطريقة التي افترضها الطرفان.
تمنح دولة الإمارات أطراف التعاقد خياراً حقيقياً بين الأنظمة — القانون الاتحادي في البر الرئيسي، أو قانون مركز دبي المالي العالمي (DIFC) أو سوق أبوظبي العالمي (ADGM) ومحاكمهما القائمة على القانون العام — ويجب حسم هذا الخيار في النقاش نفسه الذي يُحسم فيه المنتدى القضائي. ثم تأتي البنود التي تتصرّف بشكل مختلف في البر الرئيسي، من التعويض المتفق عليه الذي يجوز للمحكمة تعديله إلى الإنهاء الذي ينبغي أن ينص على نفاذه بالإخطار، فضلاً عن النص العربي وسلطة التوقيع.
روجعت بواسطة Mohamed Noureldin، Founder, Managing Partner & Senior Legal Consultant
لا تدور معظم نزاعات العقود في دولة الإمارات حول دقة من دقائق الصياغة، بل تدور حول قرارين يُتَّخذان مبكراً وبلا اكتراث: ما القانون الذي يحكم الاتفاق، ومن يفصل في نزاع بشأنه. ومن يُخطئ فيهما يجد أن بقية الوثيقة تؤدي دوراً أقل مما افترضه الطرفان.
تمنح دولة الإمارات أطراف التعاقد خياراً حقيقياً هنا. فيمكن أن يخضع الاتفاق للقانون الاتحادي في البر الرئيسي، تطبّقه محاكم الإمارة المعنية، أو لقانون مركز دبي المالي العالمي (DIFC) أو سوق أبوظبي العالمي (ADGM)، تطبّقه محاكمهما الخاصة القائمة على القانون العام. وتخضع المعاملات التجارية في البر الرئيسي لقانون المعاملات التجارية، المرسوم بقانون اتحادي رقم (50) لسنة 2022، الذي حلّ محل القانون الاتحادي رقم (18) لسنة 1993، إلى جانب القانون المدني لمبادئ العقود العامة. ولكل من مركز دبي المالي العالمي وسوق أبوظبي العالمي منظومته التشريعية الخاصة وقضاته وقواعده الإجرائية. ونادراً ما يؤدي عقد صيغ وأحد النظامين في الذهن ثم لوحق أمام الآخر الأداء المتوقع منه.
احسم القانون الواجب التطبيق والمنتدى القضائي في النقاش نفسه
القانون الواجب التطبيق والمنتدى القضائي شرطان منفصلان يجب البت فيهما معاً. فاختيار قانون مركز دبي المالي العالمي مع ترك النزاعات لمحاكم البر الرئيسي، أو اختيار قانون البر الرئيسي مع مقر تحكيم تفترض قواعده إجراءات الإفصاح المعهودة في القانون العام، ينتج عقداً يعمل على الورق ويتعثّر في التطبيق. وتتكرر نقطتان عمليتان في صياغة العقود التجارية:
- أين توجد أصول الطرف الآخر ورخصته فعلياً. فالحكم أو قرار التحكيم لا بد أن يُنفَّذ ضد شيء ما، ولهذا ينتمي سؤال التنفيذ إلى بداية عملية الصياغة لا نهايتها. فإذا كانت شركة المدين التشغيلية مرخَّصة في البر الرئيسي في الشارقة، فإن شرطاً يوجّه كل شيء إلى منتدى أجنبي يضيف خطوة تنفيذ بدلاً من أن يزيل واحدة.
- ما إذا كان للمنتدى القضائي في المنطقة الحرة صلة بالصفقة. فالمناطق الحرة المالية مفتوحة للأطراف الذين يختارونها، لكن الاختيار ينبغي أن يكون مدروساً وموثَّقاً بوضوح، لا موروثاً من نموذج أُعدّ لصفقة أخرى.
ذات صلة: كثيراً ما يقترن عملنا في صياغة خطابات الموافقة بالاتفاق الرئيسي، عندما تكون موافقة طرف ثالث شرطاً للتنفيذ.
ما ستقرؤه محاكم البر الرئيسي فعلاً
تُدار الإجراءات أمام محاكم البر الرئيسي باللغة العربية، وتُقدَّم المستندات المحرَّرة بلغة أخرى مرفقة بترجمة قانونية. ولهذا أثر في الصياغة: ينبغي أن ينص العقد ثنائي اللغة على اللغة التي تسود، وأن يُعدّ النص العربي من قبل شخص يفهم الصفقة بدلاً من ترجمته في اللحظة الأخيرة. وشرط اللغة السائدة الذي يشير إلى الإنجليزية لا يلغي الحاجة إلى نسخة عربية دقيقة؛ إنه يحسم فقط أي النصين يغلب إذا اختلفا.
سلطة التوقيع هي المشكلة المتكررة الثانية. فيجب أن يكون الموقِّع مخوَّلاً بموجب وثائق الشركة التأسيسية أو رخصتها التجارية أو وكالة قانونية، ويُتوقَّع لبعض الالتزامات تفويض خاص. والتحقق من سلطة الموقِّع جزء من مراجعة الاتفاق، وليس أمراً إدارياً لاحقاً، لأن التوقيع غير المخوَّل دفاع سيستخدمه الطرف الآخر لاحقاً.
بنود تتصرّف بشكل مختلف في البر الرئيسي
هذه هي النقاط التي تنحرف فيها الصياغة من أجل دولة الإمارات انحرافاً حاداً عن النموذج المستند إلى القانون الإنجليزي.
التعويض المتفق عليه. لا يُطبَّق مبلغ التعويض الجزائي تلقائياً كما هو مكتوب في البر الرئيسي؛ فللمحكمة أن تعدّل المبلغ المتفق عليه ليعكس الخسارة الفعلية إذا طلب أحد الأطراف ذلك. لذا ينبغي أن تدعم الصياغة المبلغ بتقدير حقيقي للخسارة، وأن يحتفظ الملف بالأدلة التي تدعمه.
السقوف والاستثناءات. شروط الحد من المسؤولية قابلة للاستخدام لكنها ليست مطلقة الأثر؛ فالبنود التي تحاول استبعاد المسؤولية عن سوء السلوك الجسيم للطرف نفسه معرَّضة للإبطال. ضع سقفاً للمبلغ، واستبعد فئات محددة من الخسارة، ولا تعتمد على استثناء واحد شامل.
الإنهاء. انص صراحةً على أن الإنهاء لإخلال محدد يسري بالإخطار دون حاجة إلى أمر قضائي، وبيّن آليات الإخطار. فالصمت يفتح الباب لجدال بأن العقد لا يمكن إنهاؤه إلا قضاءً.
القوة القاهرة والظروف الطارئة. عدِّد الأحداث المؤهِّلة، وبيّن ما يجب على كل طرف إثباته، وافرض شرط الإخطار، وافصل بين التعليق والإنهاء. فالبند الذي يقول ببساطة إن التنفيذ معفىً في ظروف خارجة عن سيطرة الطرف يترك المسألة كلها لتُجادَل لاحقاً.
التأخر في السداد. تُعامَل الفوائد ورسوم التأخر في السداد بشكل مختلف في البر الرئيسي وفي المناطق الحرة المالية. فلا تفترض أن نسبة منقولة من نموذج أُعدّ في مكان آخر ستُطبَّق كما هي.
بنود التحكيم تحتاج إلى فحص مقابل المؤسسات الحالية
يخضع التحكيم الذي يكون مقرّه في دولة الإمارات للقانون الاتحادي رقم (6) لسنة 2018، المعدَّل في عام 2023. وثمة تغييران مؤسسيان يهمّان النماذج القديمة: فقد ألغى مرسوم دبي رقم (34) لسنة 2021 مركز تحكيم مركز دبي المالي العالمي – محكمة لندن للتحكيم الدولي (DIFC-LCIA) ونقل ملفاته إلى مركز دبي للتحكيم الدولي (DIAC)، لذا ينبغي مراجعة أي بند لا يزال يسمّي DIFC-LCIA بدلاً من نسخه إلى الأمام. ويبقى مركز دبي المالي العالمي نفسه متاحاً كمقر للتحكيم. وفي أبوظبي، أُعيدت هيكلة مركز أبوظبي للتوفيق والتحكيم التجاري (ADCCAC) ليصبح «أربيتريت أبوظبي» (arbitrateAD) اعتباراً من عام 2024، وينبغي تحديث البنود التي تسمّي الجهة السابقة عند أول تعديل مقبل.
البند الصالح يسمّي المؤسسة والمقر وعدد المحكَّمين واللغة والقانون الواجب التطبيق على اتفاق التحكيم. كما يؤكد أن الشخص الذي وافق على التحكيم من كل جانب كان مخوَّلاً بذلك، وهي مسألة حيّة في البر الرئيسي ويُفضَّل معالجتها عند التوقيع لا عند أول جلسة.
قبل التوقيع
- القانون الواجب التطبيق والمنتدى القضائي وطريق التنفيذ متسقة فيما بينها ومع موقع أصول الطرف الآخر.
- النص العربي، حيثما وُجد، قد قُرئ، وشرط اللغة السائدة مقصود.
- سلطة الموقِّع موثَّقة ومحفوظة في الملف.
- التعريفات ومحفِّزات السداد والتسليمات محددة بما يكفي لأن يستطيع طرف ثالث أن يعرف ما إذا كانت قد استُوفيت.
- بند النزاع يسمّي مؤسسة لا تزال قائمة تحت ذلك الاسم.
لا شيء من هذا غريب. إنه الفرق بين عقد مُعدّ لدولة الإمارات وآخر مكيَّف من نموذج كُتب لمكان آخر.
خدمات ذات صلة: اطّلع على خدماتنا في صياغة العقود وصياغة الاتفاقيات للحصول على دعم بشأن الوثائق الموصوفة أعلاه.
إخلاء مسؤولية: المعلومات الواردة في هذا المقال مُقدَّمة لأغراض إعلامية عامة فقط ولا تُشكِّل استشارة قانونية. وينبغي للقرّاء طلب استشارة قانونية مهنية مصمَّمة وفقاً لظروفهم الخاصة قبل اتخاذ أي قرار أو إجراء استناداً إلى محتوى هذا المقال.
فريق نور اتورنيز
